原標題 TikTok的搏命抗爭：狀告美國政府維護權益

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作者 呂倩 錢童心

8月23日，抖音海外版TikTok母公司字節(jié)跳動表態(tài)：將正式對美國總統(tǒng)特朗普8月6日頒布的第一道行政令提起訴訟，起訴時間在美國時間8月24日，當?shù)氐闹芤弧?/p>

同時，TikTok正在做最壞的打算，以確保即使該應用在美國被關停，其員工也能繼續(xù)獲得報酬。即字節(jié)跳動在準備起訴美國政府的同時，也在積極準備“關停預案”。

字節(jié)跳動向第一財經(jīng)記者表示：“近一年來，我們懷著真誠的態(tài)度，尋求跟美國政府溝通，針對他們所提出的顧慮提供解決方案。但美國政府罔顧事實，不遵循正當法律程序，甚至試圖強行介入商業(yè)公司談判。為確保法治不被摒棄，確保公司和用戶獲得公正的對待，我們將通過訴訟維護權益。”

美國律所相關法律人士對第一財經(jīng)記者表示，在這次訴訟案中，最重要的是中國企業(yè)出具何種證據(jù)，是否能夠支持法律上的論證。

根據(jù)8月6日特朗普發(fā)布的總統(tǒng)行政命令，受美國司法管轄的任何人或企業(yè)與TikTok母公司的任何交易，都將在45天后被禁止。該禁令的全部范圍尚不清楚，美國商務部部長將有權確定交易的范圍。

國際貿易和供應鏈管理律師、GSC Potomac 合伙人蔣兆康對第一財經(jīng)記者表示：“現(xiàn)在還要等美國商務部的具體措施，到底如何具體實施總統(tǒng)令。”

北京安理律師事務所高級合伙人、TMT業(yè)務部負責人王新銳對第一財經(jīng)記者表示，字節(jié)跳動起訴美國政府勝算不大，但訴訟程序是有意義的，可以將問題進一步澄清。

最后的抗爭之舉

8月，特朗普連續(xù)兩次發(fā)布行政命令，以“國家安全”為由，封殺字節(jié)跳動。除去8月6日的交易禁令，特朗普還在8月14日發(fā)布行政令，要求字節(jié)跳動必須在90天之內出售或剝離該公司在美國的TikTok業(yè)務。特朗普同時授權總檢察長（即司法部長）有權采取任何必要措施以執(zhí)行此命令。

盡管中國這家互聯(lián)網(wǎng)巨頭沒有透露將在哪里起訴美國政府，但美國奧斯頓國際法律事務所（Alston & Bird）一位合伙人對第一財經(jīng)記者表示，TikTok可能會選擇在其美國總部所在地加州的聯(lián)邦地區(qū)法院對美國政府提起訴訟，也可能會在美國政府所在地華盛頓特區(qū)提起訴訟。

上述律師表示，基本上企業(yè)在美國發(fā)起訴訟，法院都會立案，但是立案不代表原告就會勝訴，法院看重法律的論證。“對于Tiktok來說，起訴美國政府算是最后的抗爭之舉了，因為也沒有其他渠道可以宣泄，提起訴訟算是把自己的故事講給公眾聽。”

她還向第一財經(jīng)記者強調稱，中國企業(yè)起訴美國政府要有充分的論證，因為政府行為某些情況下可以不受到司法審查。同時，美國的法律法規(guī)、決定、命令在制定中，要時刻考慮正當程序的法律原則。政府如果剝奪了任何個人或者企業(yè)的既有財產(chǎn)權，則需要經(jīng)過正當?shù)某绦颍浴罢敵绦颉钡恼撟C會變得更加重要。

TikTok計劃在訴訟中針對特朗普訴諸的美國《國際緊急經(jīng)濟權力法》（IEEPA）進行辯駁，認為該行政命令剝奪了中國公司的“正當程序”權利。

值得注意的是，《國際緊急經(jīng)濟權力法》授權總統(tǒng)宣布國家緊急狀態(tài)后規(guī)范商業(yè)的權力，以應對外國的任何異常狀況或者“特殊威脅”。

特朗普曾在2018年至2019年期間，訴諸該法律威脅美國駐華企業(yè)離開中國。

美國過去未曾純粹因為貿易糾紛，而根據(jù)《國際緊急經(jīng)濟權力法》宣布緊急狀態(tài)。此外，《國際緊急經(jīng)濟權力法》受美國《國家緊急狀態(tài)法》制約，所宣布的緊急狀態(tài)必須每年更新以維持有效。

訴訟的意義

王新銳對第一財經(jīng)表示，特朗普第一道行政令主要法律依據(jù)為IEEPA與《國家緊急狀態(tài)法》；第二道行政令依據(jù)《1950年國防生產(chǎn)法》修正案。兩者制裁內容不同：前者的限制對象是TikTok母公司字節(jié)跳動，后者則強制TikTok剝離其在美業(yè)務和資產(chǎn)。

作為上訴方式，王新銳表示，雖然國會有權通過聯(lián)合決議的方式終止國家緊急狀態(tài)，或出臺法律限制總統(tǒng)在IEEPA中的權力，但迄今為止并沒有任何國會議員提出終止國家緊急狀態(tài)的決議。

京師律所創(chuàng)始合伙人封躍平向第一財經(jīng)記者分析稱，特朗普發(fā)布的第一道行政令依據(jù)是其在2019年5月15日簽署的《確保信息通信技術與服務供應鏈安全》行政令，宣布國家緊急狀態(tài)，禁止交易、使用可能對美國國家安全、外交政策和經(jīng)濟構成特殊威脅的外國信息技術和服務。但特朗普并沒有提供字節(jié)跳動對美國帶來不尋常、非常嚴重的威脅的依據(jù)，這在較大程度上反映程序違法。

其次，封躍平稱，IEEPA對總統(tǒng)簽署行政令的權力進行了限制，即總統(tǒng)不能以此權力直接或間接地限制或禁止不包含價值轉移的個人交流。如果通過行政令會阻礙TikTok作為交流工具的使用，將會突破IEEPA賦予總統(tǒng)的權力范圍。

另外，第二道行政令針對的是2017年字節(jié)跳動收購美國Musical.ly的交易無效，予以禁止，因此字節(jié)跳動、其子公司、關聯(lián)公司和中國股東應按照美國外國投資委員會（CFIUS）的要求剝離在美國的業(yè)務。

封躍平表示，CFIUS是聯(lián)邦級別的跨部門委員會，有權審查一切外國對美國投資，判斷其是否損害美國國家安全。但CFIUS的調查結果基本不會受到司法評估的影響，因此較難通過法院推翻。

封躍平表示，雖然字節(jié)跳動訴訟勝算不大，但從情感角度來說，通過實際抵抗行動，能夠給到中國企業(yè)家、投資人以及國內民眾以市場信心。

王新銳認為通過起訴，字節(jié)跳動可以起到對外宣示信心的作用。“如果對不公正的行政令默默接受，那等于對外承認自己理虧。哪怕最后不能贏，但逼迫對方把這件事說清楚，讓規(guī)則更加清晰，對企業(yè)同樣有好處”。

做好最壞打算

TikTok美國總經(jīng)理瓦妮莎·帕帕斯（Vanessa Pappas）在8月20日接受采訪時，強烈反對CFIUS的結論。她表示，目前并沒有看到任何能夠支持TikTok對美國國家安全存在威脅的證據(jù)，她對CFIUS的裁定感到失望。

字節(jié)跳動方面表示，作為關停預案一部分，字節(jié)跳動正在積極聯(lián)系海外銀行和信投機構，尋求在總統(tǒng)令生效的情況下，也能夠為美國員工支付工資以及維護員工其他合法權益的可能。

對于目前身處被動位置的字節(jié)跳動來說，王新銳建議公司層面可以做的主要是向用戶去說明在隱私保護、數(shù)據(jù)安全方面的努力，反駁不實傳聞，盡量爭取國外普通用戶的認可；其次，目前給字節(jié)跳動帶來直接影響的就是行政令，因此公司采取的法律行動也必須具備針對性。

美國發(fā)布針對字節(jié)跳動的禁令后，市場上先后傳出微軟、推特、甲骨文、谷歌等公司競購TikTok美國業(yè)務的意向。由于美國針對字節(jié)跳動的總統(tǒng)令范圍極廣，內容高度不確定，字節(jié)跳動無法確保在美國政府限制的時間內，達成各方均能接受的處理方案。一旦到達禁令截止時間，美國政府將可以強制關停或者剝離TikTok美國業(yè)務。這或許是字節(jié)跳動開始準備“關停預案”的原因。

TikTok在美國擁有超過1億用戶，1500多員工，以及數(shù)千家合作伙伴。除去官方訴訟，字節(jié)跳動的美國員工也在自行發(fā)起針對特朗普的訴訟。代表員工提起訴訟的互聯(lián)網(wǎng)政策律師邁克·戈德溫(Mike Godwin)表示，特朗普的禁令屬于行政越權，會損害TikTok美國公司員工的憲法權。

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